本文作者：潘华明 文章泉源：法徒本文版权归作者所有，如有异议请联系处置惩罚以下内容节选自“法〔2020〕202号”《最高人民法院关于人民法院民事诉讼中委托判定审查事情若干问题的划定》“为进一步规范民事诉讼中委托判定事情，促进司法公正，凭据《中华人民共和国民事诉讼法》《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干划定》等执法、司法解释的划定，联合人民法院事情实际，制定本划定。一、对判定事项的审查1.严格审查拟判定事项是否属于查明案件事实的专门性问题，有下列情形之一的，人民法院不予委托判定：（1）通过生活知识、履历规则可以推定的事实；（2）与待证事实无关联的问题；（3）对质明待证事实无意义的问题；（4）应当由当事人举证的非专门性问题；（5）通过法庭观察、勘验等方法可以查明的事实；（6）对当事人责任划分的认定；（7）执法适用问题；（8）测谎；（9）其他不适宜委托判定的情形。”【相关条文】民事诉讼法第七十六条　当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请判定。

当事人申请判定的，由双方当事人协商确定具备资格的判定人；协商不成的，由人民法院指定。当事人未申请判定，人民法院对专门性问题认为需要判定的，应当委托具备资格的判定人举行判定。全国人民代表大会常务委员会关于司法判定治理问题的决议一、司法判定是指在诉讼运动中判定人运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题举行判别和判断并提供判定意见的运动。

民事诉讼法解释第一百二十一条 当事人申请判定，可以在举证期限届满前提出。申请判定的事项与待证事实无关联，或者对质明待证事实无意义的，人民法院不予准许。人民法院准许当事人判定申请的，应当组织双方当事人协商确定具备相应资格的判定人。

当事人协商不成的，由人民法院指定。切合依职权观察收集证据条件的，人民法院应当依职权委托判定，在询问当事人的意见后，指定具备相应资格的判定人。

证据划定第三十条 人民法院在审理案件历程中认为待证事实需要通过判定意见证明的，应当向当事人释明，并指定提出判定申请的期间。切合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十六条第一款划定情形的，人民法院应当依职权委托判定。以下正文： 今天我们来继续聊一点关于证据的话题。

民事诉讼证据当中有一类证据，大家经常会使用，而且一旦使用往往很难被推翻，许多同志对这类证据是既爱又恨。爱的是，它具有很强的权威性，绝大多数法官对于这类证据的接纳比例极高，很难被推翻；恨的是，这类证据制作十分繁琐，周期很长、用度很高，对于相关的基础性质料的收集尺度和要求很是严格。那这类证据究竟是什么证据呢？它就是判定意见。

之前曾经和大家着重先容过判定意见。在《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）确定8种法定证据类型而言，判定意见专指由人民法院委托有资质的判定人对案件审理历程当中涉及到的专门性问题的案件事实，通过科学技术手段、特殊的磨练设备，凭据现有判定质料，遵循一定的科学原理方法和尺度，由判定人员作出的专门的具有确定性结论的书面陈诉。我们之前在讲述《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干划定》（以下简称《证据划定》）第30条的时候，就提到了当前司法判定的乱象，其中最‍主要的一个问题就是司法判定启动的随意性。

‍‍其次，还涉及法官对判定意见作出的监视有着普遍弱化的不良倾向；法官对判定意见很难有实质性的认证方法和磨练其正确性的手段等。最后，判定机构自己的人员素质、判定意见作出的规范性和权威性也有乱七八糟的情况。在2019年《证据划定》修订历程中，最高法院专门就人民法院对判定的启动和对判定意见的认定，以及对判定人的治理作了全面的规范，涉及到判定和专家辅助人的条文，险些占了《证据划定》1/4的篇幅，共19个条文。

所以说，最高法院对于人民法院以判定方式查明案件所涉专门性问题的审理投注了很是大的精神。为进一步贯彻落实修订的《证据划定》对司法判定这种事实查明方式的规范和要求，最高法院行装局在克日颁布了“法〔2020〕202号”《最高法院关于人民法院民事诉讼中委托判定审查事情若干问题的划定》（以下简称《委托判定划定》），该划定从文号来讲仅是一个关于事情机制方面的规范性意见，并不是司法解释。因为如果是司法解释，其文号应该是“法释”。但很是有意思的是《委托判定划定》却又是最高法院审判委员会审议通过的文件。

问题1：既然是最高法院审委会审议通过的文件，‍‍为什么不列入司法解释呢？‍‍可能主要是涉及文件自己的内容。该文件主要涉及到民事诉讼中人民法院委托判定事情，并不是直接‍‍面向诉讼主体。也就是文件不是直接用来羁绊当事人的诉讼权利，‍‍而是‍‍用以进一步规范‍‍人民法院‍‍和‍‍判定人之间的‍‍关系。

而判定人是什么职位？在诉讼中判定人是法官的助手，所以，既然是调整法官和法官助手的规范性意见，‍‍所以属于‍‍事情机制建设方面的内容。虽然，《委托判定划定》并非司法解释，但由于它的起草和通过规格很高，事实上也是民事诉讼法中‍‍调整‍‍委托法院和受托判定机构关系的准则规范，‍‍本质上对民事诉讼所‍‍涉判定问题有着实质性的制约。

所以，该文件作为民事诉讼法所涉司法判定制度的重要配套规范，有着很大的研究与讨论价值。《委托判定划定》一共分6个部门，第1部门就是对判定事项的审查。

关于判定事项的审盘问题，首先，就是对于某个事实是不是属于必须要启动司法判定这种查明方式，需要举行实质性审查。对此，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（以下简称《民事诉讼法解释》）第121条就有着比力原则性的划定。

其中，该条第1款就人民法院对当事人提出的司法判定申请，明确了要举行实质性的审查。问题2：凭据《‍‍民事诉讼法解释》‍‍第121条的划定，究竟应该从哪几个方面临判定的启动举行实质性审查呢？一是申请判定的事项与待证事实的关系；二是申请判定的事项待证事实的证明方法。人民法院需要对这两个方面要举行实质性审查，一旦申请判定的事项与待证事实在关系上没有可采信的内容，或者完全不需要通过判定的方法来查明相关的案件事实，均是会被认为没有须要启动判定。可是，司法解释并没有详细划定哪些属于申请判定的事项与待证事实无关联，哪些属于申请判定的事项与待证事实无意义。

这些详细问题，在《委托判定划定》中作了细化。问题3：《‍‍委托判定划定》对于拟判定事项是否属于查明案件事实的专门性问题作了哪些方面的审查要求？凭据该划定第1条的详细内容，人民法院对于判定的启动至少需要从以下8个方面举行对照审查：（一）通过生活知识、履历规则可以推定的事实可以推定的事实一般来讲属于免证事实的领域。《证据划定》第10条明确划定了两种推定的事实属于免证事实：一是凭据执法划定推定的事实好比说公司法明确营利性法人必须有财政账册，对此，会计法也有相关划定，在个案中，某股份有限公司就需要对公司账簿有专门的纪录和保管，这个事实凭据执法划定就能直接推导而出，不需要另行证明。

二是凭据已知的事实和日常生活履历规则可以推定出的事实譬如，某高空抛物事件，受害人在经由某大楼时被一个飞来的酒瓶子砸伤了脑壳，而大楼四周没有其他的高层修建。那凭据已知事实和一般的生活履历规则，就可以推导出受害人受伤时所经由的这栋大楼当中存在着侵犯人的事实。

但该事实还不够准确，如果该栋大楼的一户住民提出，该户伉俪两个在该时间段内都在远离居住地的单元正常上班，家中无人。有24小时不中断地监控探头所录影像以及单元证明为证。

此时，凭据生活履历规则就可以推定这个酒瓶子不行能是由该户人家所抛出。（二）与待证事实无关联的问题好比，买卖条约纠纷中买受人提出质量异议，并要求司法判定。其申请判定想要证明的事实为供货方所供货物存在质量问题，但其详细的申请事项却是将新近采购的一批产物判定是否存在质量问题。此时，就需要审查这批新进货物与纠纷所争议的货物是否为系同一批货物，如果不是，则申请判定的详细事项与其想要通过判定所证明的案件事实就没有直接的关联性。

那应当事人的该项判定申请，就没有措施依法合规地启动。（三）对质明待证事实无意义的问题再好比，仍是就产物质量问题举行判定的申请，由于双方当事人对于产物的质量尺度，譬如某羊毛制品，双方只约定了详细的花纹、密度、厚度及柔软水平等，对于原质料产地并没有约定，从条约价钱上面也无法得出对此有口头约定。可是，买受人提出一定要判定该羊毛制品的原质料生产产地，究竟是国产的还是澳洲产的。

这种情况下，当事人申请就羊毛产物原料产地的判定，这跟其所提的产物质量的问题之间没有证明的意义。因为对于羊毛原质料的产地双方并没有作出约定，并不能以此作为判断产物质量是否合乎约定的凭据。固然，如果有证据证明对羊毛原质料产地有约定的，另当别论，但作为司法判定的启动，仍需要以该另当别论的问题作为前置条件，前置条件满足了，则判定才有启动的意义。

（四）应当由当事人举证的非专门性问题此类事实由案件审理的法官凭据现有的证据，通过自由心证，完全可以形成心证结论并得出相关案件的事实。在这种情况下，固然不需要借助判定机构之手对相关案件事实举行认定。判定人制度的设立仅是为了资助法官解决其通过自由心证无法作出判断的专门性问题而存在的，判定人在诉讼当中的职位只能是法官认定专门性问题的助手，也只有当法官对某项案件事实的认定发生了认知能力上的障碍，一般而言是存在着专业鸿沟，没有相应的知识配景。2019年《证据划定》第30条为什么明确划定了启动司法判定这种特殊的案件事实查明的方式，只能是在法官认为相关的待证事实存在自己无法作出科学认定的专门性问题时才有启动的须要，才有向当事人举行释明的需要。

所以，《委托判定划定》针对《证据划定》第30条作了专门的配套设定，明确应当由当事人举证的非专门性问题，不能作为判定的事项，这个划定很是契合我国民事诉讼法设置判定制度的基础目的。（五）通过法庭观察、勘验等方法可以查明的事实该类事实与应当由当事人举证的非专门性问题比力靠近。一般来讲，只有在《民事诉讼法解释》第96条第1款划定的情形下，人民法院才主动观察核实相关的事实，除此之外绝大多数证据都应当是由当事人提供证据或者证据线索。

如果当事人无法调取，则可以申请人民法院调取。所以，从这个意义上讲，通过人民法院观察、勘验查明案件事实的方法本质上也属于应当由当事人举证的非专门性问题，因为需要由对相关待证事实负有举证责任的当事人一方申请人民法院举行观察和勘验。固然，作为案件的基本事实的认定主体，法官在对案件基本事实有查明需求，且具有一定证据质料或者线索情况下，固然也可以接纳主动观察核实的方法，对当事人所举证据及所要证明的案件事实举行观察核实。

民事诉讼法在事实观察方面，赋予了法官极大的职权。为什么？因为法官固然以查明案件事实为天职，不能仅仅是因为当事人的举证能力不足，就直接凭据消极意义上的举证责任来推定负有举证责任一方的当事人直接的败诉结果，仍需要作一个相应的举证释明，需要引导当事人举行努力举证，需要对一些关键事实的证据线索举行观察核实，由此来确保当事人的实体权益的受到执法的妥善掩护。（六）对当事人责任划分的认定这个问题提得就比力尖锐了。在一些特定的案件中，特别是人身损害赔偿案件中，一些法官为了制止案件被二审、再审发回改判，或者担忧当事人把不满的情绪发泄到自己头上，就需要有一些主体来分管对相关关键问题作出认定的压力。

在这种需求的推动下，一些法官就会有意识地引导当事人启动对侵权责任的认定提出判定申请。我将这种判定需求称之为“压力分管型”。

固然，在许多侵权责任的责任划分与因果关系的认定密不行分，而侵权行为与侵权结果之间的因果关系恰恰可能涉及“对当事人责任划分的认定”之列。好比说，医疗损害当中对于医疗行为是否存在过错，以及如果医疗行为存在过错，则该行为与损害结果之间有无因果关系的认定。其中所涉及到的问题就很是专业，确实是需要通过判定来确定过错问题及行为与损害结果的的因果关系、原因力巨细等问题，甚至有时还涉及到到场度问题。

这些问题，基本都对责任划分有着直接的影响。另外，在一类常见的民事案件如门路交通事故责任纠纷中，对于事故责任的认定也比力专业，虽然法官通过系统学习也能够掌握认定的规则，但一般来讲，对该问题的认定有行政认定前置的问题，首先应当是公安交巡警部门对门路交通事故到场各方的各自事故的行政责任作一个划分，这儿责任认定本质上也是专门性意见。

可是，在行政责任未作认定的情况下，如果不涉及特别专业的认定问题，审理案件的法官也可以通过现有证据和《门路交通宁静法》第76条所确定的举证分配，对交通事故到场各方的民事责任直接作出认定与划分。（七）执法适用问题显然，执法适用问题固然属于法官审理的问题的事。如果这个问题还要求由判定机构审查并给出参考意见，那“审理者裁判”就完全失去了意义，绝对不能允许。譬如在涉外案件中，往往就涉及到外王法的查明和选择适用的问题，这些问题也很是专业，但仍属于法官直接行使裁判权的领域，不属于通例意义上可以委托判定人给出详细建议的案件事实问题。

（八）测谎关于测谎，我在新书《民事诉讼证据新规实战指南——规则综述与履历提炼》【链接“实战派：民事诉讼证据新规实战指南”】中有过专门的叙述。首先，由于我国接纳严格的证据类型的法定主义，因此，测谎陈诉究竟是属于怎样的一种证据类型，就需要我们去研究。显然，现在而言，测谎陈诉并不能很顺利地归入到《民事诉讼法》第63条第1款划定的8种法定证据类型之中。

一是无论是司法解释和司法实务，对该类证据究竟属于何种证据类型并未有明确；二是测谎陈诉只能证明或者说只能讲明在一定概率规模内被测谎人所作陈述是否老实的状态，并不能直接用来证明案件事实。固然，或许有人会说测谎陈诉可以归入书证，且属于一份间接证据。可是，由于证明被测谎人所作陈述是否真诚的状态自己，跟案件事实并没有关系；即便有关，被测谎人系在或许率为真诚状态下所作陈述的内容亦不能直接确定为客观真实。

因为，被测谎人亦可能基于自身的错误认知，即便其并未说谎，但所作陈述亦不切合客观事实，而这种错误认知往往系由于态度的不中立导致的。正是如此，当事人的陈述、与一方当事人有利害关系的证人证言是法定的不能作为单独认定案件事实凭据的。如果被测谎人是证人，由于证人证言可以单独作为认定案件事实的凭据，由此，凭据证人所作证言的状态所作的测谎陈诉能不能作为认定案件事实的凭据使用呢？这个问题需要将测谎与司法判定这种法定的查明案件所涉专门性问题的观察方式作比力，值得进一步讨论。测谎现在主要还是一种心理学实验，详细的设计主要是凭据被测谎人的情况，设置一些问题，并凭据被测谎人回覆问题时的脑电波、心率、血流量、身体的微量元素排泄等生理反映来观察相关数据是否在一个宁静的频段规模，并由此判断被测谎人是否“说谎”，形成测谎陈诉。

由于测谎陈诉存在着一个很大的缺陷，导致其在本质上无法作为判定意见来看待。什么缺陷呢？就是测谎的数据及实验尺度问题。

因为测谎受实验条件、测谎人员履历、筹谋的流程设计以及被测谎人的心理素质等各方面不确定因素的影响很大，测谎效果的可重复性、可核检性没有措施保证。甚至在世界测谎技术比力完备的各蓬勃国家，对测谎技术亦不具备一个举世公认或者行业公认的尺度，对被测谎人情况、测谎历程设计、问题制定、参数解读等条件未有统一的、权威的、可供事后复核的考试方式。

所以，测谎结论暂时还没有措施成为一个单独的、稳定的，可以直接作为认定案件事实凭据的科学结论被看待。一般而言，世界各主要国家会将其运用到重大刑事案件的侦查之中，辅助案件的侦破。是不是测谎对于案件事实的认定就完全没有意义？并不是说《委托判定划定》将测谎清除在司法判定之外，就说明测谎陈诉完全没有意义了。

测谎对于判断审查当事人或是证人提供的言词类证据还是有很是重大的参考价值的，可是，并不能通过人民法院主动启动或是当事人一方申请司法判定的方式来获取。如果是双方当事人基于意思表现一致，都愿意通过测谎的方式对自己的陈述是否“说谎”形成书面陈诉供法官参考，而法官通过本案的其他证据并不能对案件的基本事实得出清晰的结论，必须联合当事人的陈述作出综合的认定结论。此时，基于当事人的权利处分，固然可以在当事人告竣一致的情况下对其各自所作陈述的心理运动状态举行评估，并据此判断当事人各自所作的当事人的陈述是否真诚。

可是，应当明确：因双方当事人配合委托测谎并得出的测谎陈诉自己并不能被认作为判定意见，故判定意见的认证规则亦不得适用（推定为真，除非有确凿证据推翻或是有证据讲明判定违法），而是一份当事人均予认可的书面陈诉，可以列入私文书的领域。而且，当事人及法官均不能将测谎作为通例的查明案件事实的手段，事实上，案件事实不得不基于当事人的陈述作出最终判断的情况自己也极其稀有。（九）其他不适宜委托判定的情形留了个口袋。问题4：《‍‍委托判定划定》对于拟判定事项是否属于查明案件事实的专门性问题的判断应当由谁来作出？现在，凭据人民法院内部的判定审查流程，涉及到司法判定治理问题的有两个机构，一是案件的审判组织，包罗独任审判员或是合议庭、审判委员会；二是专司判定手续和判定人治理事宜的人民法院内设组织。

其中，对于详细案件有待查明事实中是否存在需要通过司法判定方能查明的专门性问题，属于审判权的领域，固然应当由卖力详细案件审理的审判组织经由审理确定。可是，作为法院内设的专司判定手续和判定人治理事宜的内设组织，对于审判组织移送的司法判定委托项目亦有一定的形式审查职责。对于形式上显而易见的不得委托司法判定的事项，如对当事人责任划分的认定、执法适用、测谎等问题，就可以实时提示案件的审判组织，相关委托司法判定的事项不属于 “查明案件事实的专门性问题”，凭据《委托判定划定》，人民法院不予委托判定。（未完待续）。

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